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有限公司的清算注銷一直是一個現(xiàn)實難題，眾多“僵尸企業(yè)”也因此而產(chǎn)生。近日，浙江騰智律師事務(wù)所執(zhí)行主任朱智慧律師和公司部侯二朋律師共同承辦的某有限公司清算注銷項目，在歷經(jīng)諸多難題后得以成功完成，為類似企業(yè)的清算注銷提供了經(jīng)驗?，F(xiàn)將該公司清算注銷中的部分難點問題及其解決方案分享如下，以供同類企業(yè)借鑒參考。
一、背景簡介某有限公司成立于2014年，兩位股東分別為A公司（持有70%股權(quán)），B自然人（持有30%股權(quán)）。公司經(jīng)營過程中，因多方面的意見分歧，雙方無法繼續(xù)合作。法人股東A提出解散公司，自然人股東B不同意且拒不配合。根據(jù)公司法及公司章程的規(guī)定，公司執(zhí)行董事通知召開股東會，并由持有70%表決權(quán)的股東A表決通過了公司解散的決議（自然人股東B缺席），同時成立由法人股東A指定人員組成的清算組。
二、公司清算注銷中的難點問題及其解決在承辦律師介入該起案件時，該公司已經(jīng)召開股東會確定了解散清算事項，并確定了清算組成員，但由于清算組成員全部由股東A單方指定的人員構(gòu)成，可能會因清算組成員構(gòu)成瑕疵導致清算無效。承辦律師從這一問題開始，逐一解決了該公司清算注銷中涉及的各項難點問題。
（一）清算組成員的組成根據(jù)我國公司法第一百八十三條規(guī)定，公司出現(xiàn)解散事由之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算，有限責任公司的清算組由股東組成。那么，清算組成員是必須由股東組成，還是可以由股東會確定的人員組成呢？該法條的后半段規(guī)定：“股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成”。根據(jù)前后條文文義理解，似乎應(yīng)當確定有限公司清算組的成員只能是股東。但是，公司法第一百八十六條又規(guī)定，清算組制定的清算方案應(yīng)當經(jīng)股東會確認才能執(zhí)行；第一百八十八條規(guī)定，清算結(jié)束后清算組制作的清算報告也需要股東會確認。如果將公司清算組成員確定為股東，清算組的成員與股東會成員完全一致，則法律規(guī)定再由股東會確認清算方案、清算報告，就變得毫無意義了。就上述法條的理解問題，承辦律師查閱了目前司法實踐中關(guān)于清算組成員組成的案例，發(fā)現(xiàn)確實有法院以清算組的成員不是股東，而以違反法律規(guī)定為由判決清算方案無效。但上海法院的某判例說理清晰，更為符合立法本意。上海法院在判決中認為，公司法關(guān)于“有限責任公司的清算組由股東組成”規(guī)定的意義，在于確定清算義務(wù)人，不在于確定清算組成員，進而認為清算組成員不一定是股東，但是清算組成員應(yīng)由股東會確定，且股東可以作為清算組成員。而且在前述法院判決無效的案例中，承辦律師研究發(fā)現(xiàn)法院認定無效的理由，是選定清算組成員沒有體現(xiàn)全部股東的意志，這與上海法院的觀點也并不相悖。為避免相關(guān)爭議以及法律風險，承辦律師建議該公司再次通知召開股東會，對清算組成員進行變更。且在自然人股東B拒不出席會議的情況下，仍將其列為清算組成員，以避免清算組成員全部由法人股東A指定帶來的爭議及法律風險。
（二）怠于履行清算義務(wù)股東的權(quán)利保護如股東一致同意公司解散，或雖不同意但仍依法配合的，則能較為順利地完成清算工作。但大多情況下，公司之所以解散是由于股東之間喪失了信任基礎(chǔ)，無法繼續(xù)經(jīng)營公司，這樣在清算注銷辦理過程中必然會有股東怠于履行義務(wù)。在股東怠于履行清算義務(wù)的情況下，是否需要保護其相關(guān)權(quán)利呢？該公司的自然人股東B拒不參加清算事務(wù)，但又時不時會表達自己的意愿和要求，或者通過不同方式表達異議。承辦律師認為，要保證清算過程的合法性，有兩條紅線不能逾越，第一是在程序上不能損害怠于履行清算義務(wù)股東的權(quán)利，第二是不能在經(jīng)濟利益上損害怠于履行清算義務(wù)股東的權(quán)利。為此，在該公司清算過程中，清算組一方面通過合法程序制定清算組議事規(guī)則，以彌補公司章程中沒有清算規(guī)則的缺陷；然后嚴格按照公司法、公司章程及清算組議事規(guī)則的規(guī)定，召開清算組會議、股東會會議等，會后將會議紀要及形成的決議發(fā)送給包括自然人股東B在內(nèi)的全體清算組成員，特別是在清算組召開會議前將清算方案（草案）、清算報告（草案）發(fā)送給所有清算組成員、股東征求意見。另一方面，在制定清算方案時中涉及的財產(chǎn)權(quán)益，如債權(quán)債務(wù)處理、剩余財產(chǎn)分配、虧損承擔等方面，充分考慮不損害自然人股東B的權(quán)益。采取以上措施后，怠于履行清算義務(wù)股東雖然不配合清算事務(wù)，但是客觀上參與了清算過程的每個環(huán)節(jié)，在程序和實體兩方面保障了清算事務(wù)的公平合法性。
（三）清算剩余財產(chǎn)的分配公司法第一百八十六條第二款規(guī)定，公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配。這僅規(guī)定了清算過程中公司財產(chǎn)的支付順序，根本目的在于確保各項債權(quán)得到清償。但在辦理清算事務(wù)的實踐中，由于許多財產(chǎn)難以變現(xiàn)或變現(xiàn)將面臨重大損失，所以剩余財產(chǎn)在股東間的分配往往存在很大爭議。
在該項目中，承辦律師采用的基本原則是既要考慮剩余財產(chǎn)分配公平，還要兼顧財產(chǎn)分配的效率及財產(chǎn)效用的最大化。該公司設(shè)立時法人股東A以現(xiàn)金出資，自然人股東B以專利權(quán)及專有技術(shù)出資。清算中，公司實物資產(chǎn)以及專利權(quán)及專有技術(shù)均面臨難以變現(xiàn)及變現(xiàn)損失巨大的風險。為了能盡快結(jié)束清算事務(wù)，提高清算效率，讓剩余財產(chǎn)能發(fā)揮最大效用，承辦律師從最有利于股東和社會效益的角度出發(fā)，建議清算組對剩余財產(chǎn)進行實物分配：剩余資金及實物資產(chǎn)分配給法人股東A，專利權(quán)及專有技術(shù)分配給自然人股東B，虧損由股東A、B按出資比例分攤。實物資產(chǎn)按照賬面價值分配給法人股東A，可以節(jié)約資產(chǎn)評估、拍賣處置的時間和費用成本，同時由于主要實物資產(chǎn)系定制的設(shè)備，其賬面價值遠大于實際價值，按賬面價值分配給法人股東A可以減少公司虧損，對自然人股東也是有利的。而自然人股東B是技術(shù)出身，所涉專利權(quán)由其發(fā)明，將專利權(quán)及專有技術(shù)分配給該股東也可以充分發(fā)揮技術(shù)的效用。上述分配方案最終得以實施。
三、公司清算注銷中的法律風險防范總結(jié)辦理該公司清算事務(wù)的經(jīng)驗，騰智律師建議公司股東在制定公司章程時應(yīng)增加下列條款，以對公司發(fā)生清算注銷情形時有所助益。
1、規(guī)定清算組成員如何選定。公司章程可以規(guī)定清算組成員的人數(shù)，成員的產(chǎn)生辦法（如由股東指定，或者由股東推薦，通過召開股東會選定等），同時還要規(guī)定如果股東不指定或者不推薦清算組成員的解決措施。
2、對清算組的議事規(guī)則予以規(guī)定。如清算組會議的召開方式、表決方式等等。
3、確定股東怠于履行清算義務(wù)的解決方案。股東不配合清算事務(wù)的，公司章程中可以規(guī)定違約責任或其他法律責任，以督促股東積極履行法定的清算義務(wù)。
4、規(guī)定各股東的送達地址?，F(xiàn)代人員流動性大，可能會有多個住址或者聯(lián)系方式，當要召開股東會時召集人可能會發(fā)生沒有有效聯(lián)系方式，無法確定會議通知送達到股東的情形。如果在章程中明確各股東的送達地址，可以解決會議通知送達的難題。